1901 年 12 月,一支法国探险队在伊朗古城苏萨挖出一根石柱。上面刻着公元前 18 世纪古巴比伦国王汉穆拉比颁布的法律,正文 282 条,其中属于民法的 237 条,占全部条文的 84%。三千多年后,你在手机上点“同意用户协议”,那套逻辑和石柱上的 237 条,是同一副骨架。
民法总论这门学问,做的就是把“人跟人之间那点事”翻译成权利与义务。翻译得久了,你会发现它不像法条,更像一台拆解社会关系的机器。《民法总论(第六版)》干的就是这件事:它不给你结论,它给你一副看合同的眼镜。
甲乙丙:民法只认三个角色
梁慧星在书里搭了一个极简的台子。甲、乙二人,各有自己的财产 A、B。两人相互协商,就交换各自的财产达成合意。旁边还站着一个人丙,对甲或乙(及其财产)实施了侵害行为。
就这三个角色,民法划出三种关系:甲乙之间的约束关系,叫契约;甲乙与各自所有物之间的关系,叫所有权;甲乙与加害者丙之间的关系,叫侵权。财物被侵占,可以要求返还;财物被毁坏不能返还,或者人身受了伤害,就要求金钱赔偿。整套民法典的千头万绪,从这三束线里长出来。
这个模型的解释力在于,它把生活里一团乱麻的纠纷,切成了可以分别处理的模块。你租房被房东扣了押金,先看合同里甲乙约定了什么;你的电脑被同事摔了,走的是丙那条线;你买的东西还没到手就被别人拿走了,所有权和返还请求权同时启动。一个普通人未必要背法条,但脑子里有这三束线,看新闻里的“维权”、看判决书里的“本院认为”,会突然顺起来。想再往深走一步,可以把这套模型接到《请求权基础:方法、体系与实例》上去,那是把“谁向谁、依据什么、要什么”拆到更细的螺丝刀。
值得注意的是,这套模型不是梁慧星发明的。它从罗马法一路传下来。公元前 450 年,罗马共和国元老院迫于民意,设立立法委员会,收集整理当时的习惯法规则,制定为法律条文予以公布,即《十二表法》。其中大部分条文,第三表至第八表,属于规定民事关系的法律规范。后来东罗马帝国皇帝优士丁尼设立法典编纂委员会,编出《优帝法典》《学说汇纂》《优帝法学阶梯》《优帝新律》,合称“民法大全”。现代民法的主要法律概念、原则和制度,在罗马法中都有规定。要理解这条线索背后的“法从何处来”,《自然法权基础》可以当接力站。
提取公因式:为什么总则难读
《德国民法典》给这套材料装了一个特殊的抽屉。梁慧星在书里解释“潘德克顿式编制体例”,说它的特色是“提取公因式”:从各种法律关系中抽象出共同规则,集中规定在各别规定之前,称为总则。契约有契约的总则,债权有债权的总则,物权、债权、亲属、继承又有共同的总则。一层套一层,像俄罗斯套娃,最外面那个最小的娃娃,管着里面所有的娃娃。
“潘德克顿式编制体例的特色,在于采用所谓‘提取公因式’的方法,从各种法律关系中抽象出共同规则,集中规定在各别的规定之前,称为总则。关于各种契约的共同规定,作为契约的总则;关于契约、无因管理、不当得利和侵权行为的共同规定,作为债权总则;关于物权、债权、亲属、继承的共同规定,作为民法典的总则。通过这一立法技术,使民法典的人法和财产法两大部分的内容得以整合,构成一个逻辑严密、前后呼应的有机整体。这一编制体例,因着重法律规则的逻辑性和体系化,有利于保障裁判的统一性和公正性。”
好处是统一、公正、逻辑严密。代价是:初学者读总则,像站在一楼看整栋楼的图纸。梁慧星自己说得很直白,潘德克顿式民法典“被认为是为法学家制定的法典,称为学说法”。要了解买卖,不能只翻买卖契约那一节,得先看契约总则,再看债权总则,最后回到民法总则。这条路是倒着走的,所以难。
但难有难的回报。你一旦习惯了从具体往抽象爬,再回头看任何一份合同、任何一条新闻,都能问出同一句话:这条规则,是从哪个“公因式”里提出来的?
1569 条与 1260 条之间
中国跟这套体例的关系,不是一拍即合。1910 年年底,民法典起草完成,称为《大清民律草案》,由总则、债权、物权、亲属、继承五编构成,共 1569 条。编纂体例及前三编内容,参考《德国民法典》和《日本民法典》。因同年 10 月辛亥革命推翻清王朝,这一草案未及正式颁布生效。但它把大陆法系民法,尤其是德国民法的概念、原则、制度和理论体系,引入了中国。
梁慧星在书里写得很克制:中国之继受大陆法系的德国民法,是受日本的影响;其所以不采英美法系,纯粹由于技术上的理由——英美法是判例法,不适于依立法方式予以继受;其所以不采法国民法而采德国民法,主要理由是德国民法公布在后,立法技术及内容均较《法国民法典》进步。中国制定民法典的目的,在于废除领事裁判权及变法维新。但领事裁判权一直到抗战末期的 1944 年才被废除。
这条线一直拉到 2020 年 5 月 28 日。第十三届全国人民代表大会第三次会议通过《民法典》,同日中华人民共和国主席令第 45 号公布,自 2021 年 1 月 1 日起施行。《婚姻法》《继承法》《民法通则》《收养法》《担保法》《合同法》《物权法》《侵权责任法》《民法总则》同时废止。新法典共 1260 条,分总则、物权、合同、人格权、婚姻家庭、继承、侵权责任七编。从 1569 条到 1260 条,中间隔着一百多年,几代人的草案、修订、暂停与重启。
私法优位:一个普通人为什么要懂总则
书里有一段话,我读的时候停了很久。梁慧星写:“以国家为公,则人民为私;以政府为公,则社会为私;以行政为公,则民事为私;以政治为公,则经济为私;以团体为公,则个体为私。”他接着讲私权神圣,讲私法自治,讲民事生活、经济生活领域原则上国家不直接干预,只在当事人间发生纠纷不能通过协商解决时,国家才出面进行“第二次性的干预”。
这不是口号,是认知模型。它告诉你,民法在整座法律建筑里的位置:它不是管你的,它是给你划出一块国家权力不能随便进来的地。书里把这个叫“私法优位主义”,与之相对的是“公法优位主义”——后者认为一切社会生活领域莫不属于公法和公权力的作用范围,国家似乎全知全能,可以任意限制、变更和决定社会、历史、经济、科学乃至艺术发展的客观规律。梁慧星没有高声喊,他只是把两种法律观并排放在桌上,让你自己看。
要理解这个“并排”,《现代西方法理学》是很好的一站。而如果你想看这套“私权”在具体的人身上是什么重量,可以读一读站内的《他十三岁那年,母亲的账户被清空》——账户被清空这件事,在民法里就是“返还请求权”四个字,落到一个人身上,是另一回事。
书里还讲了民法的法源。2021 年施行的《民法典》总则编第 10 条提到“习惯”,梁慧星特别提醒:这里的“习惯”应指事实上的习惯,不得解释为“习惯法”;而且仅于法律无明文规定的事项,可以适用习惯,对法律有明文规定的事项,绝无适用习惯的余地。习惯之作为法源,原则上仅具有补充法律的效力。一个词的边界,就是无数案件的胜负。
今晚,找一份合同
不用等读完这本书再动手。今晚就从你手边找一份合同——租房的、网购的、入职的,随便哪一份——在空白处用铅笔标四样东西:谁是甲,谁是乙,标的物是 A 还是 B,如果一方不履行,另一方能要什么。标完,你会发现那几页密密麻麻的字,忽然有了骨架。这就是节选里那个“甲乙丙”模型的最小用法。
第二个动作更小:翻到《民法典》总则编第 10 条,把那几十个字读一遍,然后问自己——为什么“习惯”只能补充法律,不能推翻法律?这个问题没有标准答案,但问出来的那一刻,你已经站在总则的门口了。
梁慧星在修订三版序言里写,张谷同志对本书从体例结构、论点论据、文字注释等诸方面提出七十条修订意见,大部被采纳;另一位博士生李宇也预先审读全书,提出修改建议。一本教材是这样被读出来的:不是供着,是逐条挑刺。你读它的时候,也不妨带着铅笔。
如果这五分钟让你对手边那份合同多看了一眼,或者对“私法”两个字多了一点具体的想象,这趟导游就算没白当。现在,放下这篇文章。去读属于你的那一本。









